相互同意的性交及其他

显示全部楼层 · 2022-5-21 17:30:18

相互同意的性交显然不属于犯罪，比如夫妻，恋人，不仅如此，在夫妻与恋人之外，进行相互同意的性交，也不属于犯罪。比如，地下情人，嫖娼（包括男妓），你甚至可以与婚外的多人分别地搞，刑法对你的宽容简直令我发指。

你别太过份了。违反妇女的意愿与之强行发生性关系是强奸罪，违反男性的意愿强行与之发生性关系，包括性接触，是强制猥亵罪。

在别人同意的情况下，也有可能触犯刑法。比如，猥亵儿童（未满十四周岁的，不论男女），你就构成猥亵儿童罪。如果在此过程中，致使对方轻伤害以上，则构成故意伤害罪或者故意杀人罪。经未满十四周岁的幼女同意与其发生性关系，构成强奸罪，且重处罚。当然，如果你也是一位未满十四周岁的男子，那么刑法不会对你重处，这叫双向保护原则。引诱教唆不满足十四周岁的幼女卖淫的，构成引诱幼女卖淫罪。

够了吗？没有。如果你患有梅毒等性病而从事卖淫嫖娼活动，构成传播性病罪，如果你患有艾滋病而与人性交，不论是卖淫嫖娼还是情人恋人夫妻，又未主动采取保护措施，使对方患病，则构成故意伤害罪。

以上我说得是不是有点乱，或者尽是法条，让你觉得挺干涩的。

得到承诺的行为不违法，这是刑法中的一个原则。但是，这个原则是有限制的。如果对方是一个不能理解你行为的人，如一个精神病人或一个幼女，那么你的行为则涉嫌犯罪。

得到一个人的承诺，将其杀死，算什么，故意杀人罪。这是因为，生命是个人的基础，而个人是国家的一员，故个人生命对国家也是重要的利益。当然，各国刑法与司法实践上对得承诺的杀人都给予很轻的处罚，这也是兼顾了个人意志。（张明楷《刑法格言的展开》P247）

由此，我们再引出一个罪名。三人以上（含三人）同意在一起进行性交（包括男男性交），构成聚众淫乱罪，如果与未满十四周岁的人进行三人以上的淫乱活动，则构成引诱未成年人聚众淫乱罪。

你可能疑惑，三人以上的成年人自愿在一起瞎搞，关在屋子里，碍了谁，这难道也入刑？我们来深入一点吧。具有处分权限的利益仅限于其个人利益（权利），因此，任何人都不可能承诺放弃国家利益与社会利益，因为这是所有人的共同利益。例如，自己房屋周围有其他人的房屋时，你烧毁自己的房屋的行为就危害公共安全。（同上）那么众人在一起性交是什么事儿呢？这显然违反了传统的伦理道德，不道德的行为会对公共福祉和人类更长远的利益和情感带来影响，导致社会瓦解，因此刑法制裁是合理的。吉本在《罗马帝国衰亡史》一书中认为，罗马帝国衰落的重要原因,就是家庭和婚姻的衰败，而这种衰败与罗马人在性方面的放纵密不可分。（罗翔）。

罗翔还提出了冒犯原则，他说：冒犯也是一种损害，个体没有冒犯他人的自由；如果行为冒犯了他人，就应当接受法律的惩戒。聚众淫乱是对人类性羞耻心的一种冒犯，既可能令他人产生恶心、反感的负面反应，也可能令行为人在受到诱惑的同时又备感羞耻，甚至形成自我仇恨。对他的观点我想表示一点小小的异意。参与淫乱的人，应该很少有羞耻心，或者他（她）所追求的就是普通人包括自己也拥有的羞耻心的遭到践踏，这里没有罗翔所说的冒犯，参与者事后的后悔，也不能说明在事发时对参与者存在侵害。

罗翔教授还认为，刑法只能施加于最严重的犯罪，不得滥用。如果司法调查成本很高，可能侵犯许多人的隐私，那么就不得以犯罪论处。因此，刑法中聚众淫乱罪应当限定为公然为之。私密下的性行为，不应受到刑法的干涉。那么，“不道德的行为会对公共福祉和人类更长远的利益和情感带来影响，导致社会瓦解，因此刑法制裁是合理的”，这一句话似乎能解释聚众淫乱罪的入刑。并且我还想反问一句，行贿、受贿的行为，其私密性强不强，调查成本高不高，调查过程中会不会侵犯许多人的隐私？刑法为什么不把这两个罪名取消？

罗翔教授还认为，私下的聚众淫乱进行惩罚，在功利方面也至少会导致三方面的问题：第一，司法部门选择性执法。第二，降低民众对法律的尊重。第三，让权力过度侵扰公民的私生活。我的回答是：第一，公安人员在某酒店里秘密寻查，发现同时有几间房间里都有聚众吸食毒品的，公安人员在抓获犯罪嫌疑人的时候，其他家伙闻讯逃离现场，这叫不叫选择性执法？公安人员对堆满一桌子的报案线索，选择其中比较容易查的动手，这叫不叫选择性执法？你怎么去确认司法人员在选择性执法？第二，同第一的回答。第三，见上面罗翔教授的分析。

承诺伤害能入刑吗？如果伤害的结果可能危及生命，或者虽然不危及生命，但人的生存质量将大大下降，这也是国家利益和社会利益所不允许的。因此，承诺伤害行为如果使得造成重伤，那么就应定故意伤害罪，如果仅造成轻伤，则可不入刑。比如相互约架被打成轻伤，马老师那样的，对方王庆国和比赛的组织者就不构成犯罪。

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